Estrutura Legal do DAO: A partir da ação judicial da CFTC dos EUA contra o DAO

Resumo

Recentemente, a Ooki DAO enfrenta um processo judicial, e seus membros podem precisar assumir responsabilidades em conjunto. Esta situação, embora chocante, já era esperada no meio jurídico. A DAO não é uma zona franca; quando surgem responsabilidades legais, nenhuma DAO sem entidade traz grandes riscos para seus membros. Atualmente, muitas DAOs estão buscando estabelecer estruturas legais mais maduras. Dependendo das características de negócios, várias opções comuns incluem sociedades de responsabilidade limitada, fundações, associações sem fins lucrativos não personificadas e trusts de propósito especial.

1. Ação de aplicação da lei da CFTC

A Comissão de Negociação de Futuros de Commodities dos EUA (CFTC) tomou recentemente medidas de execução contra o protocolo DeFi bZx. A CFTC acusa-o de oferecer ilegalmente negociação de futuros com alavancagem e margem, realizando atividades que apenas os corretores de futuros registrados (FCM) podem realizar, e não cumprindo requisitos de regulamentação financeira como KYC. Assim, a CFTC processou a bZeroX, LLC e os dois fundadores do protocolo bZx, propondo uma multa de 250.000 dólares para cada parte.

A CFTC decidiu simultaneamente processar civilmente o DAO por trás do bZx. Isto porque, a 23 de agosto do ano passado, a equipa do bZx transferiu o controlo do protocolo para o bZx DAO (que mais tarde mudou de nome para Ooki DAO) para evitar regulamentação, e promoveu esta prática na comunidade como uma forma de escapar a regulamentações. Os objetivos da ação incluem a solicitação de indenização, devolução de rendimentos ilegais, multas civis, proibição de negociação e registro, bem como a proibição de outras ações que violem a CEA e as regulamentações da CFTC.

Esta ação gerou críticas generalizadas na indústria do Web3, e até mesmo dentro da CFTC existem divergências. A comissária da CFTC, Summer K. Mersinger, manifestou publicamente a sua oposição a esta prática, afirmando que as ações da entidade de fiscalização contra o DAO e seus membros estão a entrar em áreas legais desconhecidas, carecendo de uma base legal clara e não tendo sido amplamente consultadas.

2. Responsabilidade legal do DAO

A ação da CFTC causou um grande alvoroço no campo do DAO, principalmente porque os membros do DAO por trás do protocolo bZx podem precisar assumir responsabilidades legais diretamente. Atualmente, o critério para determinar se alguém é membro é se já votou no DAO, pois o voto representa uma influência sobre o funcionamento da organização.

Embora isso pareça absurdo, já houve inúmeros profissionais jurídicos que alertaram para a possibilidade dessa situação ocorrer. Ou seja, se um DAO não tiver uma entidade legal, pode ser considerado uma sociedade em nome coletivo quando houver necessidade de assumir responsabilidades, o que resultaria na responsabilidade solidária ilimitada de todos os membros do DAO. Esta é uma das razões mais importantes pelas quais vários DAOs estão ativamente promovendo o registro de entidades.

Embora a maioria das pessoas soubesse anteriormente que existia esse risco, quase ninguém acreditava que a responsabilidade solidária dos membros da DAO realmente aconteceria. Por um lado, a maioria das DAOs do tipo comunidade ainda não tem nem mesmo um negócio básico, considerando que não há risco. Por outro lado, a execução real de penalidades contra os membros da DAO é extremamente difícil. A maioria dos membros da DAO é anônima, tendo apenas um endereço. Como rastrear, quão altos são os custos de aplicação? A menos que seja um caso grave que exija a intervenção do FBI, quem gastaria uma quantidade significativa de esforço para investigar endereços anônimos espalhados pelo mundo por causa de uma pequena multa?

Embora este incidente tenha criado um precedente perigoso, a avaliação pessoal é que a situação provavelmente terá um grande alarde, mas pouco impacto. O principal objetivo é intimidar os operadores dos protocolos DeFi, para que não pensem que podem escapar da responsabilidade ao transferir os direitos operacionais para um DAO. A CFTC também mencionou na declaração que essas ações fazem parte de um esforço mais amplo da CFTC para proteger os clientes americanos em um ambiente de finanças descentralizadas em rápida evolução.

Este evento fez com que todos percebessem mais claramente um fato: sob o atual sistema legal, os DAOs precisam, e serão exigidos a assumir a responsabilidade legal correspondente.

Portanto, para o DAO, formar uma estrutura legal organizacional mais completa no momento adequado (quanto mais cedo, melhor) tornou-se praticamente uma opção obrigatória. (Claro, haverá alguns DAOs que perseguem uma pureza criptográfica nativa, não aceitando regulamentação, buscando implementar resistência à censura através de vários designs. Esse tipo de DAO certamente existirá a longo prazo no mundo das criptomoedas, mas pode não se tornar a forma predominante.)

Os principais inconvenientes de não registrar uma entidade incluem:

1. Um DAO sem personalidade jurídica pode ser considerado uma sociedade de responsabilidade ilimitada, e os membros podem ser responsabilizados solidariamente em determinadas circunstâncias.

2. Risco fiscal, na ausência de uma entidade, os membros podem, em determinadas circunstâncias, ter de assumir responsabilidades fiscais que não lhes pertencem, mesmo que a pessoa não tenha recebido qualquer rendimento.

3. As atividades no mundo off-chain são limitadas, e às vezes é difícil para entidades não físicas interagir com entidades do mundo tradicional, como a assinatura de contratos. E muitos negócios de DAO já não estão limitados ao on-chain, mas já entraram no mundo off-chain.

Qualquer uma das questões acima terá um impacto significativo no desenvolvimento a longo prazo do DAO.

3. Escolha da Estrutura Legal do DAO

Então, se eu quiser me registrar, onde posso me registrar e que tipo de registro é? Aqui estão algumas opções comuns:

3.1 Sociedade por Quotas ( LLC )

Nos Estados Unidos, uma DAO pode ser constituída como uma sociedade de responsabilidade limitada (LLC), em total conformidade com as leis e requisitos fiscais americanos. As sociedades de responsabilidade limitada nos EUA podem ser geridas pelos membros, sem necessidade de um conselho de administração, gerente ou líder, o que torna a LLC muito apropriada para o uso de uma DAO. Estados como Delaware e Wyoming já aceitaram explicitamente o registro de organizações na forma de DAO como LLC.

As LLC pode ser registrada com fins lucrativos, sendo que a maioria que opta por registrar uma LLC são investidores de DAO. Embora ainda não existam regulamentações claras, a maioria exige que os membros sejam investidores qualificados e limita o número de membros a 99. Assim, mesmo que enfrente regulamentações no futuro, pode garantir a conformidade da melhor maneira possível.

Alguns grupos de investimento registram LLC, mas se definem como clubes de investimento (Investment Club). Isso pode ser visto como uma versão simplificada do Venture DAO. A SEC tem regulamentos claros que definem que tipo de equipe conta como clube de investimento; se um coletivo de investimento atender aos critérios de clube de investimento, pode não estar sujeito à supervisão da SEC. Mas os clubes de investimento também têm um limite de 99 pessoas, e o mais complicado é que todos os membros devem participar ativamente de cada decisão de investimento.

Recentemente, algumas instituições propuseram o conceito de sDAO, que permitirá aumentar o limite de membros para 499 pessoas sob a premissa de conformidade e realizar investimentos em categorias específicas, mas exige que todos os participantes sejam cidadãos americanos. Em comparação, a LLC não possui restrições de nacionalidade para os membros. Atualmente, essa proposta ainda está em processo de validação, e ainda não há muitos detalhes.

No início deste ano, as Ilhas Marshall revisaram a Lei das Entidades Sem Fins Lucrativos, permitindo que qualquer DAO se registre no país como uma sociedade de responsabilidade limitada sem fins lucrativos, ao mesmo tempo que usufrui de isenções fiscais. A lei permite o registro em que uma única pessoa assume a responsabilidade total pela DAO. Esta é uma versão offshore da estrutura americana, mas não está sujeita às leis federais dos EUA. Embora a LLC da versão Marshall possa realizar negócios de forma normal, não pode distribuir rendimentos ou lucros aos membros da DAO, não se aplicando a DAOs do tipo investimento.

3.2 Fundação no Exterior

Comparado ao DAO registrado como uma sociedade de responsabilidade limitada, atualmente há mais opções de registrar fundações em diferentes partes do mundo. A vantagem das fundações é que elas podem ser "sem proprietário", o que reduzirá a responsabilidade legal da equipe fundadora em caso de imprevistos. Os locais populares para fundações onshore são Suíça e Cingapura. Eles oferecem boa proteção legal, mas o DAO precisa pagar impostos sobre a receita. As jurisdições offshore geralmente incluem Ilhas Cayman, BVI, entre outros. Dentre elas, as Ilhas Cayman são mais amigáveis para a emissão de tokens, o que tem sido uma escolha para um número considerável de DAOs. A principal diferença entre onshore e offshore é que offshore tem isenção fiscal. As fundações são administradas por um conselho ou diretoria, o que sacrifica em certa medida o nível de descentralização, embora os detentores de tokens possam orientar as ações do conselho ou diretoria através de votação. Antes da popularidade do DAO, as fundações já eram amplamente utilizadas por organizações relacionadas à blockchain, e todos estão relativamente familiarizados com esse modelo.

3.3 Associação em Cooperação Limitada (LCA)

LCA é uma combinação de cooperativas tradicionais e sociedades de responsabilidade limitada (LLC), oferecendo maior flexibilidade em comparação com cooperativas tradicionais, especialmente no que diz respeito a investimentos. LCA pode integrar bem o protocolo de governança do DAO e os estatutos da associação, aceitando direitos de voto para diferentes tipos de participantes, enquanto cumpre os princípios cooperativos. O estado do Colorado possui um conjunto relativamente completo de legislação para LCA, obtendo assim o reconhecimento de várias DAOs.

3.4 Associação Não Incorporada Sem Fins Lucrativos (UNA, Unincorporated Nonprofit Association)

UNA é uma nova forma que tem sido explorada intensivamente no último ano. A UNA permite uma identificação de membros muito flexível, permite que os membros sejam anônimos e possibilita uma mobilidade conveniente; essas características se adaptam bem aos DAOs existentes na comunidade. A UNA pode operar negócios lucrativos, mas toda a organização deve manter-se sem fins lucrativos, pois não pode haver distribuição de lucros. No entanto, a UNA é uma prática relativamente nova e a compreensão da UNA varia entre os estados dos EUA, faltando precedentes correspondentes, o que pode levar a UNA a não ser reconhecida em situações específicas, resultando em riscos. Além disso, a UNA é mais adequada para DAOs que dependem principalmente de pessoal e atividades comerciais nos EUA, e a organização deve pagar impostos nos EUA.

3.5 Trustes de Propósito Específico

A forma de um truste de propósito específico geralmente é que o DAO transfere parte ou todos os ativos para o trustee e, através de um contrato de truste, delega ao trustee a realização de atividades comerciais. Isso resolve o problema das entidades offline e também protege tanto os membros do DAO quanto o trustee com responsabilidade limitada. Um dos principais problemas de introduzir uma estrutura legal no DAO é que a conformidade com as normas projetadas para organizações tradicionais pode prejudicar a descentralização e a liberdade do DAO. Em particular, a grande maioria das estruturas legais requer aprovação do governo para ser concluída. No entanto, o truste de propósito específico estabelecido de acordo com a lei da Ilha de Guernsey elimina esse problema. Ele não requer aprovação do governo e não precisa manter relatórios. O truste entra em vigor quando ocorre a transferência de ativos de acordo com o contrato de truste. No entanto, o cenário de aplicação do truste de propósito específico é principalmente representar comitês ou SubDAOs dentro do DAO para realizar negócios específicos, e ainda precisa ser explorado como envolver todo o DAO em uma estrutura de truste.

Todas as soluções discutidas acima resolveram os três problemas iniciais. Mas, com base nisso, cada solução tem suas próprias características. A estrutura legal do DAO que precisa ser adaptada na prática geralmente é complexa, e os fatores a serem considerados incluem a região dos países dos principais membros participantes, a estrutura de governação desejada, o nível de descentralização, a principal direção de negócios, a escala e a sustentabilidade dos membros do DAO, a estratégia de Token, a estratégia de SubDAO, custos de registro, etc.

A estrutura legal e as práticas relacionadas ao DAO são um campo muito novo, e ainda não há um consenso geral ou melhores práticas, que precisam ser exploradas mais a fundo.